幾乎同一時間，兩大搜索巨頭谷歌和百度，不約而同地陷入了中國的“商標(biāo)門”。

6月25日，上海大眾搬場物流有限公司（以下簡稱“大眾搬場”）起訴百度公司商標(biāo)侵權(quán)案作出一審宣判，百度被判侵權(quán)，并責(zé)以賠償5萬元、承擔(dān)相關(guān)訴訟費(fèi)用。

2007年，大眾搬場發(fā)現(xiàn)，在百度搜索“大眾搬場”四個字，排在前面的是各式各樣的上海“大眾搬場”公司，除了名字相近、行業(yè)相同之外，留下的電話各不相同，而真正的大眾搬場（熱線電話96811）卻不見蹤影。大眾搬場認(rèn)為百度構(gòu)成侵權(quán)，于是告到上海市第二中級人民法院。

而在廣州，因同樣遭遇而將谷歌告上法庭的臺山港益電器有限公司（以下簡稱港益）不服一審判決，于6月24日向廣州中院提起了上訴。

和大眾搬場一樣，2007年，港益發(fā)現(xiàn)在Google輸入公司享有獨(dú)占使用權(quán)的中文商標(biāo)“綠島風(fēng)”“Nedfon”關(guān)鍵字后，搜出的廣告鏈接指向競爭對手廣州第三電器廠的主頁，當(dāng)年8月，港益將第三電器廠和北京谷翔信息技術(shù)有限公司（GOOGLE在中國的運(yùn)營主體）一同告上法庭。

今年5月24日，廣州市白云區(qū)人民法院公布一審判決，第三電器廠構(gòu)成侵權(quán)，處以罰款，而谷翔免責(zé)。

“像Google這樣的網(wǎng)絡(luò)媒體到底應(yīng)不應(yīng)該在這一事件中承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任？這是我們的疑問，也是我們一定要追究到底的真正原因。” 港益新聞發(fā)言人周北亭說。

不一樣的判決

大眾搬場代理律師唐濟(jì)民告訴記者，最初他并沒有十足的把握能夠獲勝，因?yàn)榇税笡]有先例。但大眾搬場認(rèn)為，打這個官司就是為了表明態(tài)度，澄清那些假冒網(wǎng)站不是真正的大眾搬場。

根據(jù)起訴書所稱，原告大眾搬場獲得了“大眾”注冊商標(biāo)排他許可使用權(quán)。但近期在百度網(wǎng)站的“競價排名”欄目網(wǎng)頁中，出現(xiàn)大量假冒原告法人名稱的鏈接網(wǎng)站。

所謂關(guān)鍵字競價排名，是搜索引擎商推出的一種業(yè)務(wù)。當(dāng)用戶搜索一些常用詞語時，從搜索引擎服務(wù)商購買了服務(wù)的廠商的名字會排在搜索的前列，并注明“推廣”兩個字。每當(dāng)用戶點(diǎn)擊搜索的結(jié)果進(jìn)入廠商的主頁時，廠商就要向搜索引擎服務(wù)商繳納一次費(fèi)用，也就是百度的廣告收入。

唐濟(jì)民告訴記者，此前中國并沒有類似的訴訟，競價排名也屬于新生事物，因此并沒有現(xiàn)成的法律條文適用于本案。而大眾起訴百度能否勝訴，最后取決于三個問題。

“第一，百度的競價排名是不是廣告？”唐濟(jì)民說，如果是廣告，就適用于《廣告法》。而法院最后沒有認(rèn)定它是廣告，但因?yàn)樗鞘召M(fèi)的，最后也認(rèn)定它有合理注意的義務(wù)。
“第二，它的侵權(quán)關(guān)系是什么？”唐濟(jì)民說，他認(rèn)為是商標(biāo)侵權(quán)。
“第三，百度的行為構(gòu)不構(gòu)成不正當(dāng)競爭？”唐濟(jì)民說，按照《反不正當(dāng)競爭法》通常的理解，原被告應(yīng)該處于同一個行業(yè)，并有競爭關(guān)系，而百度和大眾搬場并不在一個行業(yè)內(nèi)，這是一個特殊情況。但最后法院根據(jù)法理認(rèn)定百度構(gòu)成了共同侵權(quán)，即百度幫助了假冒公司侵權(quán)。

和大眾搬場一樣，港益在第三電器廠身上討回了公道。第三電器廠被認(rèn)定為商標(biāo)侵權(quán)，并課以罰款21000元。

不同的是，廣州市白云區(qū)人民法院認(rèn)為，被告谷翔公司作為google.cn網(wǎng)站的經(jīng)營者，因其對第一被告第三電器廠在“Google AdWords”的網(wǎng)絡(luò)信息不具備編輯控制能力，對該網(wǎng)絡(luò)信息的合法性沒有監(jiān)控義務(wù)，且在訴訟過程中已及時停止了對被告第三電器廠在“Google AdWords”上的提供關(guān)鍵詞廣告服務(wù)，故原告要求兩被告立即停止被控侵權(quán)行為的訴訟請求已不存在事實(shí)的履行依據(jù)，法院對此不予支持。

此外，被告谷翔公司與被告第三電器廠就被控侵權(quán)行為并不構(gòu)成共同侵權(quán)，因此，原告要求被告谷翔公司共同承擔(dān)賠償責(zé)任的訴訟請求，缺乏理據(jù)，法院也不予支持。

“Google為獲取廣告收益，在明知我們?yōu)?lsquo;綠島風(fēng)’注冊商標(biāo)的專用權(quán)人且該商標(biāo)在國內(nèi)同行業(yè)具有較大知名度的情況下，在其開辦的搜索引擎上為第三電器廠的侵權(quán)行為提供宣傳平臺，其行為構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”周北亭堅(jiān)持。
周北亭認(rèn)為，一審判決既已認(rèn)定被上訴人谷翔經(jīng)營的“關(guān)鍵詞”屬于廣告行為，但又否認(rèn)其作為廣告經(jīng)營者的審查義務(wù)，顯然自相矛盾。“作為廣告經(jīng)營者，谷翔公司負(fù)有審查義務(wù)而不履行，有明顯的過錯，對因此造成的侵權(quán)事實(shí)，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。”

Google全球副總裁劉允則回應(yīng)稱，關(guān)鍵詞方面出現(xiàn)的一些問題，Google中國已經(jīng)注意到，但他認(rèn)為，Google只是搜索引擎提供商，而不是內(nèi)容制造商，因此，關(guān)鍵詞方面出現(xiàn)糾紛與Google是沒有關(guān)系的。

另外，劉允表示，目前Google已經(jīng)預(yù)測到會出現(xiàn)這種糾紛，也注意到了市場上出現(xiàn)了這種糾紛，也在尋找通過Google內(nèi)部的種種技術(shù)和工具規(guī)避這種問題的產(chǎn)生。

“我們堅(jiān)持認(rèn)為google在這一事件中沒有過錯，對一審判決書中提到的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的角色，我們也表示同意，所以我們沒有提出上訴。如果原告繼續(xù)上訴，我們會積極應(yīng)訴。”谷翔公司代理律師、國浩律師所楊進(jìn)安對本報記者表示。

至于同一性質(zhì)的案件為何上海和廣州兩地判決不一，上海信誠律師事務(wù)所律師唐建東認(rèn)為，由于目前法律條文的空缺，各地做出不一樣的判罰是完全可能的。只有當(dāng)一個問題引起足夠的注意時，才有可能通過立法，或者最高法院下文的方式來要求下屬法院按照統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)判決。

上海中匯律師事務(wù)所知識產(chǎn)權(quán)律師游云庭則認(rèn)為，判決的關(guān)鍵在于搜索公司提供的服務(wù)是否收費(fèi)。搜索引擎利用其搜索結(jié)果來賺錢，就必須承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。百度的關(guān)鍵字競價排名就是一種廣告，給百度帶去了收入，而百度對于其內(nèi)容的合法性應(yīng)當(dāng)負(fù)有檢查的義務(wù)。

但如果不收費(fèi)，結(jié)果就完全不一樣了。由于搜索引擎的特殊性，搜索引擎本身不提供自有的信息，而是從互聯(lián)網(wǎng)上搜索別處的信息。“在現(xiàn)有的技術(shù)條件下，因?yàn)樗阉饕孢€沒有辦法區(qū)分網(wǎng)站內(nèi)容的真?zhèn)?，所以，為了鼓勵技術(shù)的發(fā)展，如果在搜索結(jié)果中發(fā)現(xiàn)了侵權(quán)的網(wǎng)頁，搜索服務(wù)提供商并不必然構(gòu)成侵權(quán)。” 游云庭認(rèn)為。

代理商黑幕

一位業(yè)內(nèi)人士小唐（化名）向記者表示，搜索公司之所以容易出現(xiàn)侵權(quán)問題，是因?yàn)閷彶榈牟蛔恪?/p>

小唐曾給中小企業(yè)做網(wǎng)站，并根據(jù)客戶的需要，為客戶注冊關(guān)鍵字廣告業(yè)務(wù)。“他們（搜索公司）的銷售人員為了完成銷售任務(wù)，會以低價把廣告賣給我，我再轉(zhuǎn)賣給我的客戶，賺取差價。”小唐向記者透露。

她還透露，做網(wǎng)站時可以為沒有法人資質(zhì)的個人來注冊含有虛假信息的網(wǎng)站，比如，在網(wǎng)站上冒充法人，而搜索公司沒有太多審查防止虛假信息。小唐透露，這樣的網(wǎng)站并不在少數(shù)。

為了證實(shí)小唐的說法，記者以企業(yè)主的身份咨詢了一家省級業(yè)務(wù)代理公司，銷售人員在向記者推銷關(guān)鍵字競價時明確告訴記者：“簽約時只要帶一個公章就可以了。”除此之外沒有別的資質(zhì)要求。

簽約之后，繳納一筆服務(wù)費(fèi)和預(yù)存一筆錢，代理公司就會免費(fèi)幫助廣告客戶做好網(wǎng)站，如果不懂互聯(lián)網(wǎng)，網(wǎng)站的維護(hù)可以完全委托給該代理公司幫忙。關(guān)鍵字的選擇可以由代理公司幫忙，也可以自己選擇，并且，對于關(guān)鍵字的選擇并沒有硬性的禁止規(guī)則。

另一位銷售人員表示，有沒有法人資格都不要緊。一方面，可以以個人的名義來簽約，另一方面，根據(jù)廣告客戶的需要，他們幫助做網(wǎng)站時，可以在網(wǎng)站上寫明一個公司，搜索公司審核時并不會管這方面的事情。

相關(guān)人士認(rèn)為：“便宜的建站費(fèi)用讓仿冒的公司很容易生存。這些‘公司’實(shí)際上要展示的只是一個電話號碼，其余的都可以是假的。”實(shí)際上，任何人都很容易通過一個公章和一個身份證獲得代理公司的幫助，在網(wǎng)絡(luò)上建立起自己的假冒網(wǎng)站。

為了證實(shí)這個現(xiàn)象普遍存在，記者詢問了另一家省級搜索業(yè)務(wù)代理公司。銷售人員同樣向記者表示，公司沒有注冊并不要緊，仍然可以以公司的名義來做網(wǎng)站。同時，網(wǎng)絡(luò)ICP備案由網(wǎng)監(jiān)部來查，“網(wǎng)監(jiān)部來查網(wǎng)站的時候，由我們公司來負(fù)責(zé)幫你備案，這樣你就可以放心了。”

該人員表示，大型行業(yè)比如機(jī)械類行業(yè)的審查和要求比較嚴(yán)格，對于服務(wù)行業(yè)則相對寬松。

另外，互聯(lián)網(wǎng)和一些灰色地帶也是容易產(chǎn)生侵權(quán)的地方，根據(jù)舉報，在記者輸入了“魔獸世界 私服”之后，搜索結(jié)果中有若干開私服的網(wǎng)站名列其中，并標(biāo)明&ldq